Исполнитель имеет исключительное право использовать свое исполнение того или иного произведения любым способом, установленным Гражданским кодексом РФ, в частности, статьей 1229. То есть, любым, не противоречащим закону способом. Исполнитель также имеет право не только использования, но и распоряжения своим исполнением. Рассмотрим, что же законодатель подразумевает под «использованием» исполнения, с учетом внесенных изменений в часть четвертую Гражданского кодекса, которые вступили в силу с октября 2014 года.
Так, законодатель подразумевает, что использованием исполнения являются следующие действия:
- Сообщение исполнения в эфир, при котором оно доводится до всеобщего сведения. Под сообщением здесь понимается действие, направленное на звуковое или визуальное восприятие, причем не учитывается субъективное мнение и фактическое восприятие, то есть, было ли но услышано и видели ли его. Если сообщение происходит посредством спутника, то под сообщением в эфир подразумевается прием сигналов на спутник с наземной станции или обратно, со спутника на наземную станцию. То есть, таким способом, при котором данный сигнал может быть доведен для конечного зрителя, независим от фактического восприятия публикой. Точно также считается использованием исполнения его сообщение в эфир посредством декодированных сигналов;
- сообщение исполнения по кабелю, то есть, через транслирование по телевидению или радио при помощи таких средств, как кабель, провод, оптическое волокно, а также, путем ретрансляции;
- доведение до всеобщего сведения способом, при котором каждый сможет получить доступ к просмотру или прослушиванию исполнения из любого места и в любое удобное для него время;
- осуществление записи данного исполнения через фиксацию звука или изображения, на информационный носитель, выраженный в материальной форме, позволяющий проводить их воспроизведение неоднократно;
- тиражирование путем воспроизведения записанного произведения, для чего происходит изготовление нескольких экземпляров всего исполнения, или лишь его конкретной части, и выраженное в материальной форме. Воспроизведением также считается запись в память компьютера или на электронный носитель, например, usb - запоминающее устройство или дисковый накопитель, а также других технических средств. Исключением считается кратковременная запись для временных целей, необходимых для совершения технологических процессов, целью которых является законное использование записи данного исполнения или же, передачу телекоммуникационной сети через информационного посредника, или другими лицами. Главное при этом, чтобы сама запись не имела самостоятельного значения для получения с помощью нее прибыли;
- использованием также считается распространение исполнения, записанного на материальном носителе или информационном накопителе, а также распространение или отчуждение оригинала записи, или копий данной записи;
- любые правомерные действия, связанные с записью исполнения;
- исполнение данного записанного исполнения публично, то есть в местах свободного посещения, где обычно присутствует большое количество лиц, которые не относятся к обычному окружению исполнителя, с помощью технических средств, независимо от ее восприятия в момент ее воспроизведения;
- предоставление оригинала или экземпляров записи, на которой отображено исполнение в прокат.
Если лицо, получившее на запись исполнения разрешение исполнителя, воспроизводит потом эту запись, то он не приобретает на данное исполнение исключительное право. Это установлено законом. Согласие же исполнителя на использование или воспроизведение исполнения должно быть указано в договоре, который заключается с ним. В противном случае, такие правоотношения не будут урегулированы в договорном порядке. Если же заинтересованное лицо, заключившее с исполнителем договор о создании аудиовизуального произведения, желает использовать такое произведение в какой-либо его части, например, звука или изображения, то он также должен такое согласие исполнителя зафиксировать в договоре с ним.
Срок действия исключительного права на исполнение действует на протяжении всей жизни самого исполнителя, и в случае нарушения этих прав, он имеет право их восстановить или защитить теми способами, что прописаны в законе. То лицо, которое нарушает исключительные права исполнителя, также может быть привлечено к ответственности. Это не относится к случаям создания исполнения по служебному заданию. В этой ситуации исключительные права на исполнение принадлежат работодателю.
Таким образом, законодатель установил случаи, при которых использование исполнения считается правомерным. Если с исполнителем заключается договор для создания записи этого исполнения, все условия должны быть зафиксированы в письменном виде.
