В современных условиях, когда IT технологии во многих областях получили широкое распространение, на рынке информационных технологий ощущается постоянная потребность в разработке новейшего и уникального программного обеспечения. В этой связи многие компании сталкиваются с необходимостью заключать договоры заказа на разработку ПО с физическими лицами, но в силу недостатка правовой информации по такому типу договоров, у них возникают трудности.
Программное обеспечение или программный код (далее - ПО), согласно действующим нормам Гражданского Кодекса, является объектом авторского права, и к нему применяются те же правила, что и для литературных произведений (см. статьи 1260-1261 ГК РФ).
Отношения между юр. лицом (заказчиком) и физ. лицом (разработчиком ПО) должны оформляться договором соответствующего авторского заказа, который, согласно статье 1288 ГК РФ, может предусматривать также и отчуждение исключительных прав на программный код после его создания.
Особенности договора заказа компьютерной программы
Рассматриваемый договор имеет ряд нюансов, связанных с особенностями авторского права в общем контексте и со спецификой предмета договора (программного кода) в частности.
Договор заказа – особая разновидность договора подряда
Правовая природа договора заказа такова, что представляет собой разновидность договора подряда, разница между этими типами договоров заключается лишь в том, что:
- автор (создатель программного кода), в отличие от подрядчика, может быть только физическим лицом;
- предметом договора авторского заказа является не результат выполнения каких-либо работ, а создание интеллектуального продукта.
Специфика предмета договора
Поскольку программный код является специфическим объектом для авторского права, то в отношении него кроме норм, охраняющих литературные произведения, применяются еще ряд правовых положений, которые учитывают непосредственно его специфику.
В частности, ст. 1262 ГК РФ предоставляет по желанию правообладателей возможность государственной регистрации программного обеспечения и баз данных (для литературных произведений такая возможность не предоставляется). Если после создания программы/программного комплекса или базы данных планируется их регистрация, то временная передача имущественных (исключительных) прав, как и полное их отчуждение, также будут подлежать гос. регистрации.
Также следует обратить внимание на то обстоятельство, что если в договоре заказа на программное обеспечение/базу данных нет условия о передаче имущественного (исключительного) права, то, в случае возникновения судебного спора, суд будет считать, что договор заказа был заключен с передачей имущественных (исключительных) прав (см. правило статьи 1296 ГК РФ).
Элементы лицензионного договора и договора отчуждения
К договору заказа, в котором прописано условие о последующей передаче или отчуждении имущественных (исключительных) прав, также применяются правила лицензионного договора (см. статьи 1286-1287 ГК РФ) или договора отчуждения имущественных (исключительных прав), содержащиеся в статье 1234 ГК РФ.
Содержание договора заказа компьютерной программы
Стороны договора
Традиционно для договоров такого типа сторонами являются заказчик (юридическое лицо или ИП) и исполнитель (автор-разработчик ПО). Поскольку исполнитель – физическое лицо, в договоре необходимо указать его паспортные и адресные данные.
Предмет договора
Предметом договора в рассматриваемом случае будут являться в своей совокупности три основных элемента:
-
Создание программного кода и его алгоритмов, а также создание и имплементирование различных программных компонентов, которые будут являться программным продуктом в той или иной области (область применения в договоре следует указать) или его частью.
Созданный программный код должен полностью соответствовать условиям ТЗ (технического задания), предоставляемого заказчиком. ТЗ является неотъемлемой частью рассматриваемого договора, о чем необходимо сделать соответствующую отметку в разделе «Предмет договора».
-
Передача на время, обусловленное сроком договора, в полном или неполном объеме или отчуждение навсегда и в полном объеме соответствующих имущественных (исключительных) прав.
Если права предоставляются временно, то, независимо от объема передаваемых прав, к такому договору применяются правила статей 1286-1287 ГК РФ (правила авторского лицензионного договора). Договором можно предусмотреть и территориальные ограничения действия передаваемых прав. Если же условие о территории не прописывается, то считается, что передаваемые имущественные (исключительные) права действуют на всей российской территории.
Если права отчуждаются навсегда, то они отчуждаются в полном объеме (частичное отчуждение прав невозможно) по правилам статьи 1234 ГК РФ (правила договора отчуждения имущественных (исключительных) прав).
-
Сумма вознаграждения, установленная взаимным соглашением, и порядок ее выплаты.
Права и обязанности сторон
Права исполнителя
Право на вознаграждение, размер и порядок уплаты которого следует прописывать в отдельном разделе договора «Сумма вознаграждения Исполнителя и порядок его выплаты».
Обязанности исполнителя
- Выполнение заказа в установленные сроки;
- Создание программного кода своими силами и средствами;
- Отчуждение или временная передача имущественных (исключительных) прав.
Права заказчика
-
Получить программный код и имущественные (исключительные) права на него от исполнителя в установленные договором сроки;
-
В случае необходимости (неполного соответствия ТЗ), вернуть разработки исполнителю на доработку. Новые сроки в этом случае прописываются отдельным соглашением. При этом заказчик не несет дополнительных финансовых расходов.
Здесь следует отметить, что в договоре прописывается условие о предоставлении в определенные сроки первоначального варианта разработок, которые принимаются заказчиком по акту приема-передачи. После чего заказчик либо одобряет первоначальный вариант, либо возвращает его исполнителю на доработку.
Гарантии по договору
В рассматриваемом договоре следует также прописывать гарантии надлежащего его исполнения.
Исполнитель должен гарантировать:
- Созданный и передаваемый им программный код не нарушает каких-либо прав третьих лиц;
- Наличие у него имущественных (исключительных) прав на созданный программный код в полном объеме и отсутствие каких-либо обязательств по отношению к третьим лицам относительно использования программного кода, а также залоговых отношений.
Условия о конфиденциальности
В рассматриваемом договоре стороны могут предусмотреть условие о конфиденциальности в процессе создания соответствующих разработок и на определенный срок, который может быть равным сроку действия договора, быть меньшим или превышать его.
